Резюме автора: АЛИНА БЕЛЯЕВА, генеральный директор Юридической группы K.O.R.D., юрист в области договорного и корпоративного права, сопровождения и структурирования сделок, инвестиционных проектов, бизнес-процессов, построения корпоративной структуры бизнеса, сопровождения арбитражных споров. До учреждения собственной компании курировала банковские и инвестиционные проекты, непрофильные активы банка, лизинговые проекты, автомобильную промышленность, строи- тельную деятельность, защиту руководителей и собственников бизнеса от субсидиарной и солидарной ответственности. Является экспертом в области договорного и корпоративного права, сопровождения сделок, структурирования сделок и бизнес-процессов, построения корпоративной структуры бизнеса, проведения юридического аудита бизнеса. В 2015 году учредила собственную компанию – Юридическую группу K.O.R.D., в которой на данный момент занимает должность генерального директора и сопровождает отдельные проекты и юридические задачи.
Взаимоотношения магазина и поставщика регулируются двумя основными законами – Гражданским кодексом Российской Федерации и Федеральным за- коном «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» № 381-ФЗ от 28.12.2009 г. Дополнительным законом может выступать Федеральный закон «О защите конкуренции» № 135-ФЗ от 26.07.2006 г. в рамках отдельных категорий сделок.
Заверение об обстоятельствах – это фиксирование сторонами конкретных сведений или соответствий/несоответствий, обстоятельств и иных событий, и другая сторона гарантирует, что все обстоит именно так, как прописано в договоре, в противном случае подлежат возмещению убытки. И размер этих убытков можно прописать очень четко, в твердом размере. Для многих компаний подобные инструменты являются не только способом дисциплинирования поставщиков, но и дополнительным источником доходов. Некоторые бизнесмены пред- почитают зарабатывать даже при расходе денежных средств и при любом их обороте – это позволяют делать качественные документы.
Не стоит халатно относиться к такому блоку, как форс-мажорные обстоятельства. При- родные катаклизмы в Москве в виде землетрясений, которые зачастую прописываются в договорах для сделок на территории Москвы, вряд ли здесь произойдут. Скорее в мега- полисах могут быть протесты, акции, перекрытие движения, пожары складов или административных зданий. А вот, на- пример, в Краснодарском крае наводнения как природные явления – это норма. Поэтому прописывать стоит те аспекты, которые реально могут повлиять на вашу сделку. В раздел о форс-мажорах можно внести дополнительные обстоятельства, которые не зависят от воли сторон и действительно могут быть препятствиями.
Одним из самых популярных рисков при работе с поставщиками, помимо нарушения сроков поставки и перекладывания ответственности, – это риск досрочного расторжения договора после его заключения. Это один из самых непредсказуемых рисков, так как полностью зависит от взаимоотношений, поведения сотрудников и настроения контрагента.
Исключить данный риск и защититься от таких ситуаций не сложно. Есть такой инструмент – плата за отказ от договора. Этот механизм работает только в сегменте b2b, b2g. В b2c-сегменте он не работает – запрещен Законом «О защите прав потребителей». Достаточно внести в договор лишь одно положение, согласно которому в случае до- срочного расторжения договора по инициативе поставщика и в отсутствие вины покупателя, что является самым важным условием, подлежат к уплате денежные средства в качестве платы за отказ от договора. Эту сумму стоит обосновать, чтобы в дальнейшем она не была признана злоупотреблением. Иначе говоря, ее не стоит делать более 50% всей суммы сделки. Она может быть выражена в твердом выражении или в процентном соотношении от всей суммы сделок, проходящих по одному договору поставки. Но это единственный и самый эффективный способ защиты сделки и минимизации финансовых рисков, убытков в рамках таковых сделок.
Еще одна деталь – обмен со- общениями в рамках договора поставки. Направление заявок, согласование товара, сроков, условий, отмена поставки – все это сегодня делается по электронной почте. Очень часто бизнес стал использовать в своей работе подписание документов и обмен сканами, письмами, указаниями, уведомлениями, информированием через электронную почту.
Чтобы такой механизм работал, четкое условие об этом с указанием конкретных адресов электронных почт отправителя и получателя должны быть указаны в договоре. И обмен со- общениями только с этих адресов почт или доменного имени (в зависимости от того, что указать) будет являться юридически важными.
Нельзя считать подписанной и согласованной заявку на по- ставку товара, если такового условия об обмене сообщениями по электронной почте нет в договоре. Иначе просто невозможно доказать, что именно контрагент направил данный запрос и он подлежит к исполнению. Если его почту взломают, это должно быть его проблемой, а не вашей. Вы сможете доказать согласованность сделки только при условии наличия данного положения в договоре. Все остальное суды не признают. Именно на эти детали смотрят арбитражные суды при постановке вопроса о согласованности товара и сроков его поставки.
Многие поставщики используют такой метод, как лоббирование своих условий договоров, называя их шаблонами. Хочется переубедить: договоры можно и нужно править. Нужно выводить стороны в равные положения.
Но когда в отношениях действительно есть доминирующая сторона, все равно есть выход. Здесь в защиту вступает законодательство (ст. 428 Гражданского кодекса РФ), которое признает такие сделки договором присоединения. Но чтобы это сработало, необходимо направить свои замечания к проекту договора в письменном виде и лучше в качестве протокола разногласий. Форму такого протокола и как его правильно оформлять я могу направить вам на электронную почту.
Изменения налоговой ставки НДС с 18% на 20% не должно вызывать конфликтов между поставщиками и магазинами в связи с разночтениями в договоре и Налоговом кодексе РФ. Подлежит применению положение закона как документа, обладающего в данном контексте более сильным статусом, чем договор, даже если в договоре указана ставка, которая уже не применяется по закону. Корректировки в договор можно внести путем направления заявления к договору о необходимости приведения договора в соответствии с изменениями в законодательстве.
Помимо данных механизмов взаимоотношения с поставщиками регулируются Федеральным законом № 381-ФЗ от 28.12.2009 г. «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (в обороте получил название «Закон о торговле»).
В практике торговых сетей поставщики товаров, с которыми у магазинов уже заключен договор поставки, обращаются к торговой сети с требованием изменения условий договора по- ставки до срока его окончания. Например, изменение перечня товаров к поставке с целью увеличения объемов поставки, либо с требованием увеличения цены всей партии товара. Такое требование обосновывается по- следующими обращениями в Федеральную антимонопольную службу со ссылками на положения статьи 13 Закона о торговле. Согласно данной статье сети и поставщику запрещается совершать действия, ограничивающие доступ на товарный рынок. Нарушение данного положения ведет к миллионным штрафам. Поэтому иногда магазины вынуждены соглашаться на приобретение тех товаров, которые им не нужны, особенно если юристы магазина недостаточно в себе уверены, а договоры поставок – слабые.
Федеральная антимонопольная служба в своем письме № АГ/52342/17 от 31.07.2017 г. дала комментарии в части некоторых вопросов взаимодействия торговой сети и поставщика. И в соответствии с положениями пункта 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. Если прямо не запрещает или не устанавливает конкретных норм к сделкам, то стороны могут своим соглашением исключить применение какой-либо нормы либо установить свои условия.
Закон о торговле устанавливает конкретные нормы в отношении взаимоотношений сети и поставщика, которые нельзя обойти:
• права и обязанности торговой сети и поставщика продовольственных товаров в связи с заключением и исполнением договора поставки продовольственных товаров;
• антимонопольные правила для торговых сетей и поставщиков продовольственных товаров;
• вопросы ограничения приобретения и аренды торговыми сетями дополнительных площадей торговых объектов.
Таким образом, если какое-либо условие прямо не установлено законом к применению как обязательное, то применяются положения договора, которые стороны согласовали между собой. Поэтому такие положения надо прописывать и устанавливать как выгодные для себя положения, чтобы не допускать манипуляций и провокаций. Поставщиков каждый месяц не выбирают, а вот сделать один раз с ними хороший и качественный договор возможно.
При возникновении споров между сетью и поставщиком надо учитывать не только положения Федерального закона
№ 381-ФЗ от 28.12.2009 г. «Об и основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», но и положения Федерального закона «О защите конкуренции» и№ 135-ФЗ от 26.07.2006 г.
Если поставщик обладает признаками субъекта, занимающего доминирующее положение на рынке, то к нему применяются положения Федерального закона «О защите конкуренции» № 135-ФЗ от 26.07.2006 г. – запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатам которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции или ущемление других лиц (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо неопределенного круга потребителей, в том числе навязывание контрагенту пересмотра условий договора и принятие невыгодных для него или не относящихся к предмету договора.
Именно эта норма поможет в борьбе с лоббированием поставщиками требований об увеличении количества товара к по- ставке или увеличения его цены. Если это происходит со стороны поставщика, то сеть может обратиться в ФАС России с заявлением о нарушении антимонопольного законодательства.
Чтобы можно было применить любые договоренности с поставщиком к реальной сделке или обратиться с жалобой в ФАС, стоит фиксировать все переговоры. Прежде всего, удобным механизмом будет подписание NDA, в котором заложены условия о преддоговорной ответственности. В рамках такого документа и электронных переписок можно делать зацепки, которые очень потом помогут бизнесу. В руках опытного юриста такие зацепки могут сыграть ключевую роль.
Стоит помнить, что сеть или магазин не обязаны по первому требованию поставщика что-либо менять в условиях сотрудничества и уже заключенных договорах. Особенно если стороны заранее согласовали все детали в договоре – статьи 309 и 310 Гражданского кодекса Российской Федерации о невозможности изменения условий договора в одностороннем порядке действуют на стороны договора поставки в полном объеме. Штрафы за нарушение положений Закона о торговле и Закона о защите конкуренции распространяются в том числе и на поставщиков. Но сеть всегда должна иметь возможности до- казать свою правду, а для этого необходимо быть на шаг впереди поставщика.
Федеральным законом от 28.11.2018 № 446-ФЗ «О внесении изменений в статью 5 Федерального закона «О развитии сельского хозяйства» и Федеральный закон «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации», который вступил в силу, запрещает возврат поставщикам товаров со сроком хранения до 30 дней включительно, которые торговая сеть получила для реализации. Запрещается также обмен товаров на аналогичный, но с новым сроком годности, а также возмещение их стоимости. У поставщика и магазина есть 180 дней на внесение изменений в договоры – до 5 мая 2019 года. По истечении данного срока данные положения в договоре можно будет признавать недействительными, как противоречащие Федеральному закону.
Источник: журнал "Управление магазином". Распространяется только по подписке. Узнать условия и оформить подписку можно ТУТ
